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姜春律师
朱律师
叶律师
章浩律师
根据目前的法律和司法解释，行政拘留、劳动教养期间，无论如实供述的是同种罪行还是异种罪行，均不能认定自首。第一种意见认为将被行政拘留、劳动教养人员按服刑犯处理，显属违法。第二种意见只考究了立法意图，而未能正确理解刑法典条文对“自动投案”的规定。
刑法理论界把刑法典总则第67条规定的自首分为“一般自首”和“特殊自首”（准自首）。一般自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。特殊自首是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为，根据《解释》，其他罪行须为异种罪行。
我国刑事诉讼法规定的强制措施有拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕五种，行政拘留和劳动教养显然不同于刑事强制措施。被行政拘留和劳动教养之人未经法院审判，也不同于正在服刑的罪犯。因而行政拘留、劳动教养期间，如实供述罪行的，不论是同种还是异种罪行，均不能成立特殊自首。若要成立一般自首，则必须论证这种情形符合“自动投案”条件。
何为“自动投案”，笔者查阅多种相关资料，均是只对“自动”作解释，而未有对“投案”表现为何种具体行为进行描述的。例如，“所谓自动投案，是指犯罪事实和犯罪嫌疑人未被司法机关发觉前或者犯罪事实虽被发觉但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、传唤或尚未被采取强制措施之时，主动、直接向公安、国家安全机关、检察、审判机关投案；如果就近向所在单位、城乡基层组织或负有安全保卫职责的单位或人员投案，了视为自动投案。” 这些解释看似全面、完整，实际上只解释了前一半。
按照刑法学界通说，一般自首的成立，必须同时具备自动投案和如实供述两个条件，两者缺一不可。自动投案是自首的前提条件，对于一般自首来说，没有自动投案也就谈不是自首。如果犯罪分子没有自动投案而只具备如实供述自己的罪行的情节，那就是坦白，而非自首。用公式表示即是：一般自首＝投案＋坦白。
